Încheierea de către părți a contractelor FIDIC atrage după sine parcurgerea procedurilor prealabile, iar neîndeplinirea acestora generează de multe ori dispute în arbitraj. În ce fel ar trebui acestea soluționate? Respinse ca premature sau inadmisibile? În ce măsură este prematuritatea o excepție de ordine publică sau de ordine privată? Maniera în care tribunalul arbitral rezolvă excepția prematurității poate fi motiv de acțiune în anulare?
Ordonarea excepției prematurității ca excepție de ordine privată
Av. Conf. Univ. Dr. Caracter privat vs. Încă de la început trebuie subliniat aspectul că excepția prematurității este de ordine privată. Fie că vorbim de termen sau condiție suspensive, argumentul este că părțile pot deroga și pot executa obligația oricând, chiar și anterior împlinirii termenului. Prematuritatea vs. procedura prealabilă reglementată de contracte au natura juridică a unei condiții, iar dacă aceasta nu este îndeplinită, este afectat însuș însu dreptul la acțiune. Din punct de vedere practic, această distincție nu este extrem de relevantă, deoarece urmează un regim juridic similar din perspectiva posibilităților de invocare a excepției, a momentului până la care poate fi invocată și a faptului că numai partea este îndreptățită să o facă.
Procedurile prealabile în contractele FIDIC și efectele lor
La încheierea contractelor FIDIC, părțile stabilesc să parcurgă proceduri prealabile obligatorii (mecanismul multi-tier) cu precădere vorbim despre procedura de adjudecare a disputelor (DAB). Pentru că este vorba despre o procedură prealabilă neîndeplinită, cererea de arbitrare ar trebui, să zicem, respinsă. Dar cum? Ca inadmisibilă? Ca prematur introdusă?
Jurisprudența arbitrală a fost de-a lungul timpului diversificată, au fost tribunale arbitrale care au recalificat această excepție, din prematuritate în inadmisibilitate, însă soluții au fost deopotrivă emise. Pronunțarea incidentului suspendării în baza art. 43 RPA coroborat cu art. 411 Cod. proc. De multe ori motivul pentru care nu s-a parcurs procedura prealabilă are legătură cu comunicarea deficitară dintre părți. Maniera în care se invocă excepția prematurității sau inadmisibilității de multe ori poate avea o nuanță de abuz de drept și atunci este de datoria tribunalului arbitral să analizeze cauza sub toate aspectele.
Caracterul excepției: ordinea privată vs. ordinea publică
Atenție! Este definitorie atitudinea părților, deoarece nu trebuie uitat că excepția are în principiu un efect peremptoriu. Această soluție flexibilă din arbitraj se poate aplica în aceleași circumstanțe și în fața instanței statale. Este adevărat că judecătorul statal nu și-a pus problema salvgardării actului de procedură și în general acesta a înclinat spre o soluție aparent mai simplă, și anume, respingerea cererii, însă o astfel de soluție ar putea fi echitabilă și pronunțată în condiții de egalitate prin raportare la spiritul regulilor moderne din materia nulității actelor de procedură în special cele consacrate de art. 177 Cod. proc. Nu putem vorbi despre excepția de prematuritate fără să ținem seama de regimul juridic al nulității pe care îl reflectă o astfel de excepție asupra actului de procedură.
Momentul soluționării excepției și impactul asupra actului de procedură
Prin urmare, art. 177 alin. (3) Cod. proc. civ. prevede că „actul de procedură nu poate fi anulat dacă până la momentul soluționării excepției a dispărut cauza de nulitate a acestuia”. Acesta este temeiul pentru care consider că soluția corectă este să ne raportăm la momentul soluționării excepției, cu precizarea că în materia arbitrajului acest moment poate fi flexibil, iar dacă termenul este împlinit e împiedicată salvgardarea actului de procedură. Prin urmare, calificarea excepției prematurității ca fiind de ordine privată are o importanță deosebită și prin raportare la acțiunea în anulare care se poate formula doar pentru încălcarea normelor de ordine publică.
Condiții de exercitare a acțiunii și prematuritatea
Instanța judiciară poate găsi flexibilitatea necesară în situații particulare, însă excepția prematurității este, în sens tradițional, o excepție de fond, absolută și peremptorie. Conform art. 32 NCPC (corespunzător art. 34 NCPC în vechiul cadru), condițiile de exercitare a acțiunii includ capacitatea procesuală, calitatea procesuală, formularea unei pretenții și justificarea unui interes. Dacă una dintre aceste condiții lipsește sau nu este îndeplinită, acțiunea poate fi respinsă în mod corespunzător.
- Prematuritatea apare atunci când dreptul material la acțiune nu este actual, aflat sub efectul unui termen sau al unei condiții suspensive.
- Procedura prealabilă afectează dreptul la acțiune în sens procesual; lipsa acesteia poate apărea ca excepție de prematuritate în material.
- În practică, flexibilitatea tribunalului poate trăi în practică ca suspendare temporară sau acordarea unui termen pentru conservarea drepturilor subiective.
Impreviziunea, nulitatea și regimul său în contextul prematurității
Instituția impreviziunii prevăzute în C. civ. la art. 1271 alin. (3) ridică discuții privind neparcurgerea parcurgerii procedurii prealabile ca apărare de fond sau excepție. Regimul în care legea solicită negocierea adaptării rezonabile a contractului poate influența soluția, iar efectele asupra cererii de chemare în judecată pot varia în funcție de momentul soluționării excepției.
Concluzii practice pentru arbitrajul în contractele FIDIC
Arbitrii trebuie să analizeze excepția prematurității ca excepție de fond, absolută și peremptorie în termeni similari cu excepțiile de la normele de ordine publică, luând în considerare flexibilitatea regimurilor contractuale, dar și necesitatea respectării bunei-credințe. În cazurile în care procedurile prealabile nu au fost parcurse, soluția de admisibilitate poate varia între inadmisibilitate și prematuritate, în funcție de circumstanțe și de comunicare între părți.
Este necesară o abordare echilibrată: menținerea fluxului arbitral, respectarea drepturilor părților, și, în cazuri justificate, suspendarea judecării sau acordarea unui termen pentru parcurgerea pașilor procedurali, pentru a evita anulări pe motive procedurale.
tags: #actiune #obligatia #de #face #prematura
Postări populare:
- Ghid complet pentru părinți: îngrijirea bebelușilor prematuri
- Ghid complet pentru gravide despre afecțiuni ale pielii
- Malpraxis obstetrică-ginecologie la Spitalul Județean Pitesti: cazuri, controale și hotărâri
- Secția de Obstetrică-Ginecologie a Spitalului Militar din Cluj: programări, servicii și echipa medicală
- Tot despre pediatria spital Atena: recomandări utile și servicii medicale