În materia privilegiilor, Noul Cod Civil reglementează doar privilegiile speciale asupra bunurilor mobile. Sunt considerate creanțe privilegiate: (i) creanța vânzătorului neplătit al unui bun mobil vândut unei persoane fizice, cu excepția cazului în care bunul e dobândit pentru serviciul sau exploatarea unei întreprinderi; și (ii) creanța celui care are un drept de retenție (e.g. depozitarul, mandatarul, transportatorul, comisionarul).
1. Privilegiile și ipotecile: trecere de la vechi la nou
Așa cum vom detalia mai jos, alte tipuri de privilegii reglementate anterior de Codul Civil 1864 (precum privilegiile speciale asupra unor imobile) sunt reluate de noul Cod Civil sub forma unor ipoteci legale. Noul Cod Civil dispune posibilitatea constituirii ipotecii asupra unei universalităţi de bunuri, inclusiv asupra unei universalităţi de bunuri imobile (Art.2350 alin. (1), Art.2357). În cazul ipotecii convenționale însă, ipoteca asupra universalităţii de bunuri mobile sau imobile, prezente sau viitoare, este permisă însă numai cu privire la bunurile afectate activităţii unei întreprinderi (Art.2368 NCC).
Contractele care au ca efect conservarea sau constituirea unui drept pentru a asigura executarea unei obligaţii (de exemplu, cesiunea ipotecii sau a rangului acesteia separat de creanţa garantată) sunt reglementate de regimul nou. Clauzele care interzic actele de dispoziţie a bunului ipotecat îşi pierd eficacitatea potrivit noii reglementări; însă actele de dispoziție pot fi valabile chiar dacă dobânditorul cunoaşte interdicția contractuală cu privire la înstrăinarea bunului ipotecat.
2. Deschiderea noilor mecanisme: perfectarea ipotecilor mobiliare și publicitatea
O noutate în materia ipotecilor mobiliare este noțiunea de „perfectare a ipotecii” cu efecte în materia ordinii de prioritate a ipotecilor mobiliare. Pentru perfectarea ipotecilor mobiliare este necesară îndeplinirea cumulativă a următoarelor condiții: (i) ipoteca produce efecte în sensul indicat de art. … În cazul contractului de ipotecă mobiliară, descrierea bunului trebuie să fie suficient de precisă, nefiind obligatorie individualizarea bunului, dacă acesta poate fi identificat în mod rezonabil. În cazul unei universalități de bunuri, trebuie descrisă natura și conținutul acesteia. Formula „toate bunurile mobile prezente și viitoare” nu este considerată de noul Cod Civil ca fiind o descriere suficientă.
În privința ipotecilor constituite asupra conturilor bancare, noul Cod Civil introduce o formă alternativă de publicitate și anume „controlul asupra contului”. Creditorul ipotecar dobândește control asupra contului bancar ipotecat în oricare dintre următoarele situații: (i) când creditorul este banca de cont, (ii) când, în baza convenției dintre constituant, banca de cont și creditorul ipotecar, acesta din urmă poate dispune de sumele aflate în cont; sau (iii) când creditorul ipotecar devine titularul contului.
Semnalăm ca element de noutate caracterul constitutiv al înscrierii ipotecii imobiliare în cartea funciară (această dispoziție nefiind însă de imediată aplicare).
3. Gajul: sfera sa de aplicare și particularități
Noul Cod Civil instituie ipotece imobiliare legale prin care se reiau privilegiile asupra imobilelor instituite de Codul Civil 1864. Gajul are o sferă restrânsă de aplicare în noul Cod Civil, fapt determinat de modul său de constituire, respectiv remiterea bunului către creditor sau prin păstrarea acestuia de către creditor cu consimțământul debitorului. Astfel, gajul poate avea ca obiect bunuri mobile corporale sau titluri negociabile în formă materializată. Deținerea trebuie să fie publică și neechivocă, fapt ce asigură publicitatea gajului, fără a fi necesară înregistrarea acestuia în Arhiva Electronică (deși înregistrarea este recomandabilă pentru rangul de prioritate).
4. Garanțiile reale mobiliare: obiect și accesorii
Noul Cod Civil reglementează o serie de reguli privitoare la ordinea de prioritate pentru privilegiile, ipotecile imobiliare, ipotecile mobiliare și ipotecile legale în situații de concurs. Garanția reală poate acoperi fie un bun mobil individualizat, fie o universalitate de bunuri mobile, fie bunuri viitoare, în funcție de descrierea contratului. Dacă bunul afectat garanției este o universalitate de bunuri, conținutul acesteia este stabilit de părți până la data constituirii garanției reale. De asemenea, pot exista garanții reale mobiliare asupra conturilor bancare prin „controlul asupra contului”.
Garanția reală poate să aibă ca obiect un bun mobil sau o universalitate de bunuri, iar în cazul bunului afectat garanției constând într-o universalitate de bunuri mobile, inclusiv un fond de comerț, este necesar ca părțile să decidă conținutul acesteia la momentul constituirii. În lipsa unei descrieri suficiente, utilizarea generală a expresiei „toate bunurile mobile prezente și viitoare” nu este acceptată.
4.1 Descrierea bunului garanției
Contractul de garanție reală va putea să indice sau nu suma maximă a obligației garantate. Contractul de garanție reală trebuie să conțină o descriere a bunului afectat garanției. Bunul afectat garanției poate fi descris prin gen, obiect cu obiect sau prin formula generică „toate bunurile mobile prezente și viitoare”. Toate bunurile mobile reprezintă o descriere suficientă.
4.2 Publicitatea și ordinea de prioritate
Față de terți, inclusiv față de stat, o garanție reală și sarcinile asupra bunurilor cad sub incidența acestui titlu au un grad de prioritate stabilit de la momentul publicării. Publicitatea garanțiilor reale mobiliare este esențială pentru determinarea priorităților între diverși creditori.
Articolul prevede faptul că înscrierea garanției reale este un act constatator care afectează rangul său față de alți creditori și față de cumpărător.
5. Executarea garanțiilor: regimuri și proceduri
Regimul general al executării ipotecilor, garanțiilor reale mobiliare și privilegiilor includ reguli despre modul de execuție, opozițiile debitorului, procesul-verbal de eliberare sau distribuire a sumelor, precum și restituirea bunului în cazul stingerea obligației garantate. În cazul bunurilor date în consignație, consignatarul poate avea obligația de a înscrie la arhivă aviz de garanție reală privind bunurile respective, iar în caz de neîndeplinire, consignantul poate primi despăgubiri echivalente cu o sumă minimă stabilită.
După executarea garanției reale asupra unui bun, creditorul poate să-și exercite drepturile de administrator sau să vândă bunul, în condiții de comercial rezonabil, pentru a acoperi creanța garantată. Orice sumă rămasă este distribuită creditorilor privilegiați și ipotecari în ordinea stabilită de lege, iar restul se restituie debitorului în termen de trei zile.
6. Cesionarea creanței și garanția reală asupra unui drept de creanță
Cesiunea de creanță în scop de garantare este o cesiune afectată de condiția suspensivă a neexecutării obligației garantate. Cedentul rămâne creditor al debitorului cedat; cesionarul devine creditorul în stare virtuală, iar la îndeplinirea condiției (e.g., neîndeplinirea obligației garantate), cesionarul dobândește dreptul de creanță pentru partea garantată. Această dinamică este discutată în termeni de cauză juridică: cesiunea poate fi văzută ca o garanție autentică, însă este în esență o vânzare condiționată a creanței, transferând accesoriile prin efectul executării garanției principale.
Articolul care reglementează cesiunea de creanță ca parte a garanției stabilește că cesiunea, în scop de garanție, este „accesoriu” obligației principale, iar transferul accesoriilor se realizează concomitent cu transferul creanței în urma executării.
7. Confruntări între tipurile de garanții: o privire asupra ordinii de prioritate
Codul Civil reglementează ordinea de prioritate în cazul concursului dintre diferite garanții: ipoteci mobile și imobiliare, gajuri, privilegii și sarcini. În unele situații, privilegii speciale pot avea rang superior față de ipotecile mobiliare dacă se înscriu anterior. În alte cazuri, ipotecile mobile pot avea rang de prioritate atunci când coexiste cu gaje sau privilegii, în funcție de momentul publicării și de natura bunurilor afectate garanției.
Publicitatea avizelor de garanții reale, arhiva și registrul pot conferi o prezumție de cunoaștere a existenței tuturor garanțiilor existente asupra aceluiași bun. Excepțiile includ anumite bunuri care necesită particularități de publicare (de exemplu, avize de garanție pentru nave și avioane).
Ipotecile explicate ca și cum ai avea cinci ani
8. Relevanța practică: cum se plantează cadrul în afaceri și litigiile moderne
În practică, garanțiile reale mobiliare joacă un rol esențial în accelerarea reformei economice și în asigurarea finanțării operaționale pentru companii. Sub aspect comercial, aceste instrumente oferă creditori un instrument eficace de colectare, iar debitorii pot beneficia de accesul la creditări cu condiții clare de rambursare și de publicitate a drepturilor lor. Calitatea de titular al garanției poate implica obligații de comunicare către debitori și entități înregistrate, precum și facilități de executare în cazul neîndeplinirii obligațiilor garantate.
9. Perspectiva asupra drepturilor reale de garanție mobiliare în Europa
Într-o imagine mai largă a dreptului european, regimul garanțiilor reale mobiliare poate fi tratat în contextul armonizării și transpunerii normelor la nivel european, cu referire la reglementări privind succesiunile, drepturile de creanță garantate, și posibilitățile de cesiune a creanțelor în scop de garanție. Acest cadru poate include adaptări pentru a facilita transferul drepturilor în cadrul operațiunilor transfrontaliere, cu atenție la calitatea juridică a garanțiilor și la impactul publicității asupra rangului creditorilor.
tags: #drepturile #reale #de #garantie #si #sarcini